Неотработанный аванс — это разница между размером денежных средств, выплаченных заказчиком подрядчику по договору подряда и фактической стоимостью выполненных подрядчиком и принятых заказчиком работ.
По правовой природе неотработанный аванс является неосновательным обогащением подрядчика, которое в соответствии с ст.453 и 1102 ГК РФ подлежит возврату заказчику после прекращения договора подряда.
Чем мы можем Вам помочь?
Наши юристы имеют обширный положительный опыт в разрешении споров как по возврату заказчику неотработанного аванса, так и по защите подрядчика от возврата неотработанного аванса.
Мы выполним следующие действия для успешного разрешения спора:
- разработаем тактику поведения при возникновении спора;
- подготовим документы, которые нужно направить сторонам;
- сопроводим досудебную переписку сторон;
- дадим консультацию как себя вести при фиксации несоответствия объемов работ;
- сопроводим процедуру осмотра объекта;
- проверим верность расчета неотработанного аванса;
- подготовим исковое заявление или отзыв на исковое заявление;
- окажем представительство в суде;
- сопроводим судебную экспертизу.
На практике доводилась часто встречать ситуацию, при которых из-за ненадлежащей фиксации заказчиком несоответствия объемов работ в иске отказывается.
Например, если заказчик проводит осмотр без вызова подрядчика, то односторонний акт осмотра признается судом недопустимым доказательством и в иске отказывается.
Примеры наших дел в конце настоящей публикации и разделе опыт.
Причины споров
Давайте рассмотрим основные причины споров по взысканию неотработанного аванса.
На практике можно выделить три распространенные причины появления на стороне подрядчика неотработанного аванса.
Причина № 1. «Выполнение меньшего объема работ»
Заказчик выплатил подрядчику авансовый платеж в размере 10 млн.руб.
Подрядчик же выполнил работы на сумму 8 млн. руб.
В последующем договор подряда прекратил своё действие, например по причине одностороннего отказа заказчика от договора из-за нарушения срока работ.
Разница в 2 млн.руб. является неотработанным авансом, который подрядчик обязан возвратить заказчику.
Причина № 2. «Корректировка промежуточных актов выполненных работ из-за обнаруженных недостатков работ при окончательной приемке работ»
При длительном строительстве в целях промежуточной приемки и оплаты работ обычно подписываются промежуточные акты приемки работ по форме №КС-2.
В последующем приемочной комиссией производится окончательная приемка работ и подписывается финальный акт приемки работ по форме №КС-2 и иногда акт законченного строительством объекта формы №КС-11.
Нередки случаи, что подписание промежуточных актов приемки выполненных работ по форме №КС-2 происходит заказчиком либо без фактического осмотра выполненных работ (не проверяется объем и качество работ) либо осмотр происходит бегло «спустя рукава».
При окончательной же приемке работ комиссия обнаруживает, что часть работ отраженных в подписанных актах выполненных работ подрядчиком не выполнялась.
В этом случае заказчик при окончательной приемке работ выдвигает претензии относительно действительности итогового объема работ.
Если подрядчик отказывается корректировать уже подписанные акты выполненных работ, то возникает судебный спор, в котором как правило проводится экспертиза, определяющая действительный выполненный объем работ.
Положительная разница между размером оплаченных средств по договору подряда и объемом выполненных работ и будет неотработанным авансом, взысканным судом.
Пункт 12 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» действительно наделяет заказчика, подписавшего акты выполненных работ правом выдвигать суду свои возражения относительно качества и объема работ. Но данное право является не безграничным.
В соответствии с ч.3 ст.720 ГК РФ, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки).
Поэтому суд может и отказать заказчику во взыскании с подрядчика неотработанного аванса.
Причина № 3. «Выявление ревизионной комиссией завышения объемом работ после окончательной приемки»
В отдельных договорах можно встретить условие, что после окончательной приемки работ заказчик может с участием ревизионной комиссии перепроверить объем выполненных подрядчиком работ и в случае завышения объема работ потребовать у подрядчика возвратить неотработанный авансовый платеж.
Обычно такой условие включается в договоры, заключенные по правилам федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 N 44-ФЗ.
В случае отказа подрядчика возвратить неотработанный аванс заказчик обращается в суд.
Иные причины. Бывают и иные менее распространенные причины, при которых на стороне подрядчика возникает обязанность возвратить заказчику неотработанный аванс по договору подряда. Например, подрядчик завысил расценки в актах выполненных работ.
Рекомендации Заказчику по минимизации спора о взыскании неотработанного аванса
Для того, чтобы минимизировать спор с подрядчиком нужно:
- — оплачивать работы после приемки либо выплачивать аванс на материалы, оборудование (если подрядчик согласится);
- ответственно проверять работы при как подписании промежуточных и окончательных актов работ;
- организовать контроль за ходом производства работ и входным контролем использования материалов и оборудования;
- если работы технологически сложные, то привлекать организацию, осуществляющую строительный контроль;
- фиксацию расхождения объема работ производить с обязательным заблаговременным вызовом подрядчика;
- в договоре прописать порядок фиксации расхождения объемов работ, прописать право заказчика привлекать независимую экспертную организацию на осмотр объекта, установив, что её заключение будет иметь юридическую силу, если осмотр объекта был произведен с вызовом подрядчика.
Как взыскать неотработанный аванс
Взыскание неотработанного авансового платежа проходит в два этапа: досудебный и судебный.
Досудебный этап
На данном этапе требуется:
- Зафиксировать факт превышения выплаченных денежных средств над стоимостью надлежаще выполненных работ;
- Предъявить претензию с требованием возвратить неотработанный авансовый платеж.
Если заказчик обнаружил несоответствие объема работ, указанного в актах выполненных работ и фактического объема работ, то обязательно нужно вызвать подрядчика для фиксации данного факта.
Вызов нужно произвести посредством направления извещения способом и по адресу, указанным в договоре. Если нет специального способа, то извещение нужно направить заказным письмом с описью вложения по юридическому адресу подрядчика. Как правило он отказывается подписывать акт осмотра объекта, а может вовсе не явиться на осмотр объекта. Поэтому осмотр нужно производить в присутствии независимой экспертной организации.
После осмотра делается расчет стоимости надлежаще выполненных работ. Если подрядчик не согласен с расчетом, то можно провести досудебную экспертизу или в суде назначить судебную экспертизу.
Затем в адрес подрядчика направляется претензия с требованием возвратить неотработанный аванс.
С момента того, как подрядчик узнал о том, что на его стороне имеется обязанность по возврату неотработанного аванса на сумму неотработанного авансового платежа, начисляются проценты за пользование чужими денежными средствами.
Претензию стоит направлять способом, установленным договором. Срок рассмотрения претензии составляет 30 дней с даты получения, если иной срок не установлен договором.
Судебный порядок
Очень в редких случаях подрядчик удовлетворяет претензионные требования заказчика. Обычно это происходит, если подрядчик заинтересован в дальнейшем сотрудничестве с заказчиком.
Реально подрядчик всегда не согласен с установленным объемом завышения работ. Поэтому суд неизбежен.
Судебный спор о взыскании стоимости неотработанного авансового платежа лучше поручить арбитражному юристу, т.к. требование не бесспорное и важно правильно разработать стратегию спора и своевременного реагировать на процессуальную позицию подрядчика и суда.
Вместе с требованием о взыскании неотработанного авансового платежа можно заявить требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, начисляемые с даты, когда подрядчику стало известно о наличии неотработанного авансового платежа по дату фактического возврата денежных средств.
Перечень документов для взыскания неотработанного аванса по договору подряда в суде
К иску потребуется приложить:
- договор подряда со всеми дополнительными соглашениями;
- смету, если в актах было обнаружено завышение расценок;
- платежные поручения об оплате;
- акты выполненных работ;
- документы, связанные с фиксацией завышения объема работ;
- расчет неотработанного аванса;
- расчет процентов за пользование чужими денежными средствами;
- досудебная экспертиза, если проводилась;
- претензию и доказательства её отправки.
Судебная экспертиза для установления размера неотработанного аванса
Если имеются подписанные акты выполненных работ и подрядчик будет не согласен с фактом завышения объема работ и/или расчетом суммы неотработанного аванса, т.е. будут настаивать на действительности актов выполненных работ, то заказчику потребуется инициировать судебную экспертизу.
При оспаривании актов выполненных работ перед экспертами нужно будет поставить вопросы о стоимости фактически выполненных работ и о возможности обнаружения недостатков при осмотре (скрытые или явные недостатки работ).
Бывает, что подрядчик провел досудебную экспертизу. И встает вопрос нужно ли назначать судебную экспертизу.
Наличие проведенной досудебной экспертизы не лишает подрядчика права возражать против её выводов. Возражения обычно оформляются рецензией специалиста на досудебную экспертизу.
В этом случае заказчику также нужно инициировать проведение судебной экспертизы. Или если замечания явно необоснованные, то подготовить рецензией на рецензию и суд может посчитать необоснованные возражения подрядчика и отсутствие необходимости проведения судебной экспертизы.
Если со стороны подрядчика нет возражений по расчету заказчика, то проводить экспертизу не нужно. Предполагается, что подрядчик согласился с расчетом заказчика.
Примеры судебных споров о взыскании неотработанного аванса
Пример № 1. «Взыскан неотработанный аванс в размере 2 781 932 руб. 26»
Судебный акт: решение Арбитражного суда Московской области от 14.12.2021 г. по делу №А41-58138/21
Проблема
К нам обратился заказчик, который привлек подрядчика на работы по реставрации и приспособлению здания объекта культурного наследия.
Проблемы заключалась в том, что подрядчик выполнял работы некачественно и с нарушением срока, после подписания промежуточных актов приемки части работ были обнаружены недостатки работ.
Заказчик хотел выгнать подрядчика с строительной площадки, исключить из принятого объема работ работы, которые были выполнены некачественно, возвратить неотработанный авансовый платеж, взыскать пени за нарушение срока работ.
Нами было установлено, что в входе выполнения работ подрядчику был оплачен авансовый платеж в размере 21 168 123,06 руб.
Между заказчиком и подрядчиком были подписаны акты выполненных работ на сумму 20 579 224,8 руб.
Неотработанный аванс составил 588 898,26 руб.
Заказчик многократно выставлял Подрядчику претензии с просьбой устранить замечания и ускорить темпы производства работ.
Подрядчик выдал гарантийное письмо, в котором обязался устранить замечания и завершить работы к установленному сроку.
Между тем, в последствии Подрядчик не устранил замечания и вялотекущем темпе продолжил выполнять работы.
Решение
Учитывая нарушение срока работ, мы подготовили односторонний отказ от договора, в котором указали, что подрядчику нужно явится на осмотр незавершенного результата работ в присутствии независимой экспертной организации.
Осмотр объекта был необходим в целях определения фактического объема и стоимости работ, имеющих потребительскую ценность для заказчика.
В соответствии с ст.453 ГК РФ после расторжения договора подрядчик обязан возвратить неотработанный аванс по договору подряда, являющийся разницей между размером выплаченного авансового платежа и стоимостью работ, выполненных надлежащим образом.
Первый раз Подрядчик не явился на осмотр объекта, написав письмо с просьбой перенести дату осмотра.
Несмотря на неявку подрядчику, был составлен односторонний акт осмотра объекта, в котором было зафиксировано состояние объекта. В последующем был направлен повторный вызов на составление акта осмотра объекта.
На повторный осмотр подрядчик явился, однако отказался подписывать акт осмотра.
Первичный и повторный осмотр были произведены заказчиком в одностороннем порядке в присутствии независимой экспертной организации.
На основании результатов осмотра было подготовлено заключение специалистов о стоимости фактически выполненных работ. Эксперт установил, что часть принятых работ, отраженных в промежуточных актах выполненных работ не имеет потребительскую ценность для заказчика и подлежит исключению из расчетов.
Стоимость фактически выполненных работ, установленных заключением специалистов составляла 18 386 190,20 руб.
На основании результатов досудебной экспертизы был взыскан неотработанный аванс в размере 2 781 932 руб.
Пример № 2 «Защитили подрядчика от взыскания неотработанного аванса»
Судебный акт: решение Арбитражного суда города Москвы от 26.03.2021 по делу № А40-119340/2020
Проблема
К нам обратился подрядчик, к которому заказчик спустя длительное временя после сдачи работ предъявил иск об оплате неотработанного аванса по ранее принятым и оплаченным работ.
Подрядчик был не согласен с иском и просил защитить его интересы в суде.
Нами было установлено, что 22.08.2018 г. Заказчик принял работы без замечаний в части завышения объема работ и в последующем оплатил их.
Работы представляли собой укладку гранитной плитки.
Спустя более 2 (двух) лет после приемки работ заказчик без вызова подрядчика произвел односторонний осмотр результата работ и установил, что плитки было положено в меньшем объеме чем в актах выполненных работ.
Решение
Нами был подготовлен отзыв на иск.
В отзыве мы указали, что удовлетворении иска должно быть отказано, т.к.:
- составленный односторонний акт осмотра без вызова подрядчика является недопустимым доказательством факта ненадлежащего выполнения работ;
- недостатки работ являлись явными и могли быть обнаружены заказчиков при обычном осмотре результата работ;
- между приемкой работ и обнаруженными недостатками прошло длительное время;
- не исключено, что ранее положенная плитка в последующем могла быть демонтирована третьими лицами;
Решением суда первой инстанции в иске было отказано. Апелляционная и кассационная инстанция оставила судебное решение в силе.
Наименование услуги | Цена |
Консультация по типовому вопросу без анализа документов | Бесплатно |
Консультация с изучением документов | 5 000 руб. |
Претензия/ответ на претензию | от 7 000 руб. |
Сопровождение арбитражного дела в суде 1 инстанции | от 100 000 руб. |
Сопровождение арбитражного спора в суде апелляционной стороне и ли кассационной инстанции | 40 000 руб. |
Стоимость указана за 1 (одну) единицу: дело, заседание, документ, заключение.
разрешено судебных споров
лет средний опыт юристов
выигранных дел
рублей взыскано
У вас проблема?
Оставьте заявку
Получите
консультацию
Разработаем
стратегию защиты
Решим Вашу
проблему
Вправе, но при условии, если замечания относительно объема и качества работ не могли быть ранее обнаружены при обычном способе осмотра результата работ.
Суды обычно с ссылкой на ч.3 ст.720 ГК РФ отказывают во взыскании неотработанного аванса, установив, что ранее заказчик принял работы без замечаний и заявленные замечания могли быть обнаружены при обычном способе осмотра результатов работ.
Пример: определение Верховного Суда РФ от 14.10.2020 N 305-ЭС20-15272 по делу N А40-257950/2019
Нет, нельзя. На осмотр фиксацию фактического объема работ всегда нужно вызывать подрядчика, которые является заинтересованным лицом и вправе выдвигать свои возражения относительно результатов осмотра.
Акт осмотра, составленный без вызова подрядчика, является недопустимым доказательством.
Пример: постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.09.2020 N 09АП-40959/2020 по делу N А40-256335/2019
Подрядчику нужно официально направить в адрес заказчика акты выполненных работ, установив срок их подписания. Если от заказчика не поступят мотивированные замечания по работам или замечания будут не обоснованы, то нужно подписать акты в одностороннем порядке и направить в адрес заказчика претензию об оплате работ по односторонним актам.
После того как заказчик заявит иск о взыскании неотработанного аванса подрядчику следует предъявить встречный иск о взыскании стоимости выполненных работ.
Можно опередить заказчика и предъявить первым иск о взыскании стоимости работ. В этом случае заказчик предъявит встречный иск о взыскании неотработанного аванса.
В рамках дела будет назначена экспертиза, которая определит фактически выполненный объем работ.
Пример: решение Арбитражного суда города Москвы от 21.10.2019 по делу № А40-164704/18-16-119
Напишите нам в любом удобном для Вас мессенджере или соцсети
Оставьте заявку, наши менеджеры свяжутся с вами и ответят на все ваши вопросы
Оставить заявкуВыберите удобный способ связи
-
Телефон
-
WhatsApp
-
Telegram
-
Instagram
Оставляя заявку вы соглашаетесь с нашей Политикой конфедициальности