Взыскание аванса по договору подряда

Неотработанный аванс — это разница между размером денежных средств, выплаченных заказчиком подрядчику по договору подряда и фактической стоимостью выполненных подрядчиком и принятых заказчиком работ.

По правовой природе неотработанный аванс является неосновательным обогащением подрядчика, которое в соответствии с ст.453 и 1102 ГК РФ подлежит возврату заказчику после прекращения договора подряда.

Чем мы можем Вам помочь?

Наши юристы имеют обширный положительный опыт в разрешении споров как по возврату заказчику неотработанного аванса, так и по защите подрядчика от возврата неотработанного аванса.

Мы выполним следующие действия для успешного разрешения спора:

• разработаем тактику поведения при возникновении спора;
• подготовим документы, которые нужно направить сторонам;
• сопроводим досудебную переписку сторон;
• дадим консультацию как себя вести при фиксации несоответствия объемов работ;
• сопроводим процедуру осмотра объекта;
• проверим верность расчета неотработанного аванса;
• подготовим исковое заявление или отзыв на исковое заявление;
• окажем представительство в суде;
• сопроводим судебную экспертизу.

На практике доводилась часто встречать ситуацию, при которых из-за ненадлежащей фиксации заказчиком несоответствия объемов работ в иске отказывается.

Например, если заказчик проводит осмотр без вызова подрядчика, то односторонний акт осмотра признается судом недопустимым доказательством и в иске отказывается.

Примеры наших дел в конце настоящей публикации и разделе опыт.

Причины споров

Давайте рассмотрим основные причины споров по взысканию неотработанного аванса.

На практике можно выделить три распространенные причины появления на стороне подрядчика неотработанного аванса.

Причина № 1. «Выполнение меньшего объема работ»

Заказчик выплатил подрядчику авансовый платеж в размере 10 млн.руб.
Подрядчик же выполнил работы на сумму 8 млн. руб.
В последующем договор подряда прекратил своё действие, например по причине одностороннего отказа заказчика от договора из-за нарушения срока работ.
Разница в 2 млн.руб. является неотработанным авансом, который подрядчик обязан возвратить заказчику.

Причина № 2. «Корректировка промежуточных актов выполненных работ из-за обнаруженных недостатков работ при окончательной приемке работ»

При длительном строительстве в целях промежуточной приемки и оплаты работ обычно подписываются промежуточные акты приемки работ по форме №КС-2.
В последующем приемочной комиссией производится окончательная приемка работ и подписывается финальный акт приемки работ по форме №КС-2 и иногда акт законченного строительством объекта формы №КС-11.
Нередки случаи, что подписание промежуточных актов приемки выполненных работ по форме №КС-2 происходит заказчиком либо без фактического осмотра выполненных работ (не проверяется объем и качество работ) либо осмотр происходит бегло «спустя рукава».
При окончательной же приемке работ комиссия обнаруживает, что часть работ отраженных в подписанных актах выполненных работ подрядчиком не выполнялась.
В этом случае заказчик при окончательной приемке работ выдвигает претензии относительно действительности итогового объема работ.
Если подрядчик отказывается корректировать уже подписанные акты выполненных работ, то возникает судебный спор, в котором как правило проводится экспертиза, определяющая действительный выполненный объем работ.
Положительная разница между размером оплаченных средств по договору подряда и объемом выполненных работ и будет неотработанным авансом, взысканным судом.
Пункт 12 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» действительно наделяет заказчика, подписавшего акты выполненных работ правом выдвигать суду свои возражения относительно качества и объема работ. Но данное право является не безграничным.
В соответствии с ч.3 ст.720 ГК РФ, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки).
Поэтому суд может и отказать заказчику во взыскании с подрядчика неотработанного аванса.

Причина № 3. «Выявление ревизионной комиссией завышения объемом работ после окончательной приемки»

В отдельных договорах можно встретить условие, что после окончательной приемки работ заказчик может с участием ревизионной комиссии перепроверить объем выполненных подрядчиком работ и в случае завышения объема работ потребовать у подрядчика возвратить неотработанный авансовый платеж.
Обычно такой условие включается в договоры, заключенные по правилам федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 N 44-ФЗ.
В случае отказа подрядчика возвратить неотработанный аванс заказчик обращается в суд.

Иные причины. Бывают и иные менее распространенные причины, при которых на стороне подрядчика возникает обязанность возвратить заказчику неотработанный аванс по договору подряда. Например, подрядчик завысил расценки в актах выполненных работ.

Рекомендации Заказчику по минимизации спора о взыскании неотработанного аванса

Для того, чтобы минимизировать спор с подрядчиком нужно:

• — оплачивать работы после приемки либо выплачивать аванс на материалы, оборудование (если подрядчик согласится);
• ответственно проверять работы при как подписании промежуточных и окончательных актов работ;
• организовать контроль за ходом производства работ и входным контролем использования материалов и оборудования;
• если работы технологически сложные, то привлекать организацию, осуществляющую строительный контроль;
• фиксацию расхождения объема работ производить с обязательным заблаговременным вызовом подрядчика;
• в договоре прописать порядок фиксации расхождения объемов работ, прописать право заказчика привлекать независимую экспертную организацию на осмотр объекта, установив, что её заключение будет иметь юридическую силу, если осмотр объекта был произведен с вызовом подрядчика.

Как взыскать неотработанный аванс

Взыскание неотработанного авансового платежа проходит в два этапа: досудебный и судебный.

Досудебный этап
На данном этапе требуется:

1. Зафиксировать факт превышения выплаченных денежных средств над стоимостью надлежаще выполненных работ;
2. Предъявить претензию с требованием возвратить неотработанный авансовый платеж.

Если заказчик обнаружил несоответствие объема работ, указанного в актах выполненных работ и фактического объема работ, то обязательно нужно вызвать подрядчика для фиксации данного факта.

Вызов нужно произвести посредством направления извещения способом и по адресу, указанным в договоре. Если нет специального способа, то извещение нужно направить заказным письмом с описью вложения по юридическому адресу подрядчика. Как правило он отказывается подписывать акт осмотра объекта, а может вовсе не явиться на осмотр объекта. Поэтому осмотр нужно производить в присутствии независимой экспертной организации.

После осмотра делается расчет стоимости надлежаще выполненных работ. Если подрядчик не согласен с расчетом, то можно провести досудебную экспертизу или в суде назначить судебную экспертизу.

Затем в адрес подрядчика направляется претензия с требованием возвратить неотработанный аванс.

С момента того, как подрядчик узнал о том, что на его стороне имеется обязанность по возврату неотработанного аванса на сумму неотработанного авансового платежа, начисляются проценты за пользование чужими денежными средствами.

Претензию стоит направлять способом, установленным договором. Срок рассмотрения претензии составляет 30 дней с даты получения, если иной срок не установлен договором.

Судебный порядок
Очень в редких случаях подрядчик удовлетворяет претензионные требования заказчика. Обычно это происходит, если подрядчик заинтересован в дальнейшем сотрудничестве с заказчиком.

Реально подрядчик всегда не согласен с установленным объемом завышения работ. Поэтому суд неизбежен.
Судебный спор о взыскании стоимости неотработанного авансового платежа лучше поручить арбитражному юристу, т.к. требование не бесспорное и важно правильно разработать стратегию спора и своевременного реагировать на процессуальную позицию подрядчика и суда.
Вместе с требованием о взыскании неотработанного авансового платежа можно заявить требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, начисляемые с даты, когда подрядчику стало известно о наличии неотработанного авансового платежа по дату фактического возврата денежных средств.

Перечень документов для взыскания неотработанного аванса по договору подряда в суде
К иску потребуется приложить:

• договор подряда со всеми дополнительными соглашениями;
• смету, если в актах было обнаружено завышение расценок;
• платежные поручения об оплате;
• акты выполненных работ;
• документы, связанные с фиксацией завышения объема работ;
• расчет неотработанного аванса;
• расчет процентов за пользование чужими денежными средствами;
• досудебная экспертиза, если проводилась;
• претензию и доказательства её отправки.

Судебная экспертиза для установления размера неотработанного аванса
Если имеются подписанные акты выполненных работ и подрядчик будет не согласен с фактом завышения объема работ и/или расчетом суммы неотработанного аванса, т.е. будут настаивать на действительности актов выполненных работ, то заказчику потребуется инициировать судебную экспертизу.
При оспаривании актов выполненных работ перед экспертами нужно будет поставить вопросы о стоимости фактически выполненных работ и о возможности обнаружения недостатков при осмотре (скрытые или явные недостатки работ).
Бывает, что подрядчик провел досудебную экспертизу. И встает вопрос нужно ли назначать судебную экспертизу.
Наличие проведенной досудебной экспертизы не лишает подрядчика права возражать против её выводов. Возражения обычно оформляются рецензией специалиста на досудебную экспертизу.
В этом случае заказчику также нужно инициировать проведение судебной экспертизы. Или если замечания явно необоснованные, то подготовить рецензией на рецензию и суд может посчитать необоснованные возражения подрядчика и отсутствие необходимости проведения судебной экспертизы.
Если со стороны подрядчика нет возражений по расчету заказчика, то проводить экспертизу не нужно. Предполагается, что подрядчик согласился с расчетом заказчика.